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财务账册保全困难以及申请人变更求偿程序权的问题
 
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财务账册保全困难以及申请人变更求偿程序权的问题
知识产权网 新闻来源:节选自深圳市中级人民院关于知识产权案件证据保全工作的调研报告 发布时间:2013/9/20 10:59:21

财务账册保全困难以及申请人变更求偿程序权的问题

 

关于财务账册保全困难的问题,我们认为应参考《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定,依该条规定“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”事实上,TRIPS协议第四十三条第二项有类似的规定:“执法程序中的当事人一方无正当理由擅自拒绝提供或在合理期限内未能提供必要的信息,或者严重地妨碍有关执法活动的程序,成员可以授权司法机关根据向其提供的材料,包括因不能取得信息而受到不利影响的当事人的申述或者陈述,作出肯定或者否定的初步或者最终裁决,但应当向当事人提供对陈述或者证据进行听证的机会。”因此,我们认为应当在今后的立法或是司法解释工作中,应明确被申请人或被告拒不提交财务帐册的法律后果,并赋予司法机关相应的取证权力,以保障证据保全制度的有效实施。

关于申请人的求偿程序选择权的问题,我们注意到兄弟法院的一些有益探索。模式一是:对于当事人的此项要求,首先要求当事人书面明确以被告获利为计算赔偿的依据,且以被告的财务帐册、销售合同无法取得、容易毁损为由提出保全要求。当原告明确以被告获利为依据的,则原告应固定诉讼请求以及理由,并要求原告预缴一定的审计费用。如申请人不预交的,不予采取保全财务帐册、销售合同等措施。如果被告的确是无帐册或拒不提交财务资料的,或保全财务帐册太过简单以及帐册材料不全等原因导致无法得出审计结论的,则应允许原告在证据交换时可以选择由法院根据法定赔偿的方式确定赔偿数额。模式二则通常都会告知申请人相应的风险(即有可能保全不到帐册、或者保全到的账册不完整、欠真实),给与申请人相应的程序选择权(即是否启动财务账册保全尊重申请人的意思自治),但是一旦申请人选择启动该程序,则要承担相应的诉讼风险(法院将依据所审计的情况来决定赔偿的数额)。

相较这两种模式,目前我们更倾向于第一种操作模式。我们认为,知识产权酌定赔偿的前提恰是侵权人的获利或者权利人的损失均无法确定,故原告在两者都无法确定的情况下转求法定赔偿并不违背法律规定,法院应当尊重当事人的程序选择权。但是我们也意识到,实践中多次出现的法院无功而返或者白忙一场的尴尬状况,确实既造成司法资源的无谓浪费,也严重损害了法院的司法权威。我们认为,既可以参考《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条,以及TRIPS协议第四十三条第二项的规定,也可以在特定情形下参考行政执法部门查扣侵权产品的数量来计算侵权损害赔偿额度,甚至可以在参酌侵权人侵权行为情节以及主观恶性的因素下,突破50万元的界限,以震慑侵权行为人的嚣张气焰。这些都应当是值得在未来工作中考虑的新模式。

 

 

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